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2002年司法考试模拟试题：第四卷一
一、（本题13分）
包工头宁某经营数年收入颇丰，为达到出国观光的目的，遂向有关人员送礼6000元。在国外，宁某赴赌场赌博，赢3万元。回国将一半赌金赠与本村小学。不久宁某在施工中偷工减料，将低标号水泥代替高标号水泥使用，用细钢筋取代粗钢筋，造成其承建的一座礼堂坍塌，损失40余万元。为逃避制裁，宁某找到任某公司经理的同乡金某商量对策，恰逢金某因倒卖许可证和走私文物等事发正被追查，金某提出让宁某先到其在边境的一远亲家暂避。行前金某交宁某2万元作路费，并请宁将自己倒卖许可证和走私的凭据一并带走。宁某走后，金某恐其难逃法网，遂命其表弟谭某带刘、黄二人（均系劳改释放人员）在途中将宁干掉。谭某闻言色变，说此举恐有杀身之虞，劝金某放弃。金某诡称只要谭某将自己的一亲笔信带给刘、黄二人，并随其找到宁某，不必谭动手。谭默许，于是金某当着谭某面写了信，并给谭3万元，打发谭上路。谭在途中将金某的信交给刘、黄二人，假说自己另有急事，一切事由可与金某直接联络，遂于中途下车。刘、黄二人寻至宁某，欲施毒手，经宁某苦苦哀求并许以重金，遂放过宁某。返回后谎称事毕，各从金某处得"赏金"1万元。后宁某向当地公安机关自首。
试问:（1）宁某的行为触犯了什么罪名？
（2）金某的行为触犯了什么罪名？
（3）谭某的行为是否构成犯罪？如不构成请说明理由；如构成犯罪，也请说明理由。
（4）刘、黄二的行为是否构成犯罪？如不构成犯罪，请说明理由；如构成犯罪，其触犯的罪名是什么？
为什么？
（5）宁某尚未捐出的1.5万元赌资是否应当追缴？为什么？
二、（本题13分）
甲某与乙某、丙某三人欲合伙开办一酒店，三人商定各出资3万元人民币，三人平均分配盈余。他们既未订立书面协议，也未约定债务承担。经过筹备，发现资金仍然不够，甲某于是动员弟弟丁某支持他们3万元。丁某表示出资可以，但要参加合伙的赢余分配。经甲某与乙某、丁某商议，对丁某参与赢余分配表示同意，但约定丁某不得参与合伙的经营活动。该酒店开张后，既未起字号，也未推荐合伙负责人。两年以后，丁某了解到酒店经营不景气，就以结婚缺钱为由，要求取回其3万元资金，甲某不允许。某日甲某外出办事，丁某找到乙某和丙某二人，以同样理由要求还钱，碍于甲某和丁的关系，两合伙人设法筹措了3万元给丁某。甲某回来后得知这一消息十分不满，找到丁某并告知酒店已经亏损4万元，并出示帐本，要求丁某退回已经取回的3万元款项共同偿还这一债务。请问：
（1）该合伙是否具有民事主体资格？为什么？
（2）丁某可否作为合伙人？为什么？
（3）丁某的入伙是否有效？丁某对合伙期间亏损的4万元债务是否应当承担连带责任？为什么？
（4）如果合伙剩余的固定资产和流动资金按价共计3.6万元全部用来清偿了债务，对于剩余的4000元债务
合伙人是否可以不予清偿，为什么？如果清偿，怎样进行清偿？
三、（本题10分）
某村农民张某（系原告）建造三层楼房进，伸出一个后阳台。某乡人民政府干部李某发现后，口头责令张某 2天内拆除所谓违章建筑，在场施工及围观的群众纷纷提出异议，并叫乡干部拿出书面文件，证明后阳台是违章建筑。双方发生争吵。当一部分妇女围住女干部冯某时，妇女童某（原告）手中拿着的拖鞋碰到了冯某的肩膀，冯某即以童某打人为由，双方拉扯并相持了一段时间。最后，农民张某说，这事是由李某负责，大家便将李某围住，双方僵持达2小时之久。某县公安局根据《治安管理处罚条例》第十九条第七项规定，给予张某拘留10天，童某拘留8天的行政处罚。张某、童某不服，向某市公安局申请复议裁决，依法向某县人民法院提起诉讼，要求法院予以撤销。县人民法院受理后认为，某乡人民政府拆除阳台的行为是违法的，是一种侵权行为，不是依法执行公务，被告适用法规错误，依法判决予以撤销。判决生效后，某县公安局又以张某"造谣惑众，煽动闹事"，童某用拖鞋碰女干部肩膀，属"公然侮辱他人"为由，分别依照《治安管理处罚条例》第十八条第五项之规定，第二十二条第三项之规定，给予张某8天拘留、童某6天拘留的处罚，张某、童某不服，意欲向人民法院起诉。
试问：（1）人民法院判决正确吗？
（2）张、童可以在县公安局再次处罚后向人民法院起诉吗？县公安局的做法正确吗？
四、（本题8分）
1980年，某县法院以过失杀人罪判处被告人王连昌有期徒刑5年，被告人不服，上诉于某中级人民法院。中级法院经审查，认为一审法院的判决事实清楚，证据确凿，适用法律得当，裁定驳回上诉，维持原则。被告人在服刑期间和刑满释放后，提出上诉，县法院于1988年12月复查，撤销县法院1980年一审判决，对被告人改判不予刑事处罚，并将判决书送达被告人。后县法院再次对该案进行了复查，认为1988年12月的判决在认定事实和改判程序上均是错误的，于1992年12月裁定撤销1988年12月的判决，并给被告人上诉权。被告人遂向中级人民法院提起上诉。
问：（1）县法院1988年12月的判决和1992年12月的裁定并给被告人上诉权是否正确？
（2）对于被告人的上诉，中级法院应按何种程序处理？
五、（本题12分）
李某，是大学辞职人员；王某，是科学院科研人员；赵某，是个体工商户经营者。三人拟开办教育软件开发合伙企业。李某以自己的两间临街房作为办公用房出资；王某以劳务出资；赵某以货币出资。三人为该企业起名为"三友教育软件有限开发中心"，并依法定要求拟定书面合伙协议，赵某因出国未在合伙协议上签名。筹备工作就绪后，三人拟向北京市工商行政管理局申请设立登记，准备提交的文件有：登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明。请指出本案例有哪些不当之处？
六、（本题10分）
1998年9月10日，某市南方百货公司向某市星欣地毯厂订购了一批机织地毯，价值50万元，合同规定1999年1月1日前全部交货。合同签订后地毯厂立即组织生产。1998年12月1日，地毯厂收到百货公司的挂号信，信中南方百货公司声称公司发生火灾，损失严重，资金周转困难，要求解除合同，星欣地毯厂认为合同合法有效，对方提出此要求纯属无理，未加理睬，仍继续组织生产这批地毯，并在1999年1月1日前将全部地毯发往南方百货公司所在地火车站，南方百货公司拒不提货，双方发生争执，星欣地毯厂向法院起诉，法院受理了此案。问：
（1）在法庭审理过程中，星欣地毯厂代理人认为，南方百货公司不能也无权擅自解除合同，原合同继续有效，南方百货公司应赔偿星欣地毯厂的一切损失，问：是否正确？
（2）南方百货公司代理人认为，公司因发生火灾，资金周转困难要求解除合同，而星欣地毯厂不予理睬，应视为同意解除合同，原合同即告终止，合同自始无效，星欣地毯厂无权要求索赔。问：是否正确？
（3）法院应如何处理本案？
七、（本题7分）
某中外合资的宾馆为提高员工的积极性和责任心，与工会就职工的报酬、工作时间等签订了集体合同，规定月工资不低于400元。1994年11月提交劳动局，至1995年1月，劳动局仍未给予答复。该宾馆认为该集体合同没被批准生效，便于1995年2月同个别员工签订劳动合同，以原集体合同为准，将月工资划为200元至600元不等。
试问（1）工会有无资格与宾馆签订集体合同？
（2）该集体合同是否有效？为什么？
（3）宾馆同个别职工签订的劳动合同有何不妥之处？ 八、（本题8分）
1998年5月28日下午6时，在某市郊区的玉米地里发现一无名女局限尸。尸体呈卧状，下身裸露，赤足。尸体前腹部有少量泥土覆盖。距尸体10米远的一快石碑上有血迹，血迹距地面36厘米，呈喷溅状，两条血痕下流，上面附着数根毛发。尸体头部额顶有两个椭园形孔，两眼眶上方均有骨折。颈部缠一条线带，颈两周，在喉前方打结。9经辨认此线带系死者腰带）。另距现场附近留有两行狮马牌自行车胎痕。鉴定结论为他杀。经查，死者叫李小兰，13岁，铁路职工子弟小学三年级学生，5月25日下午外出未归。经进一步侦查，又收集到如下证据：
（一）铁路职工张某，过去有过奸淫行为。李小兰遇害那天，张是公休日。张在证明当天下午活动情况时，支支吾吾，表现反常，先说是在修自行车，后又说是看电影，经查都不是事实；
（二）发案当天晚上，张某推车回家后，他母亲问他为什么回来这么晚，外面都下雨了。他说，"出事了，撞死个小女孩。不知死活，下场大雨就好了。"
（三）李小兰死后，其家属接到两封信，内称"亲爱的父亲，对不起您，夺去了你女儿的生命。这是为了工作（破坏匪的治安）。将来光复大陆，大有重谢"。经查，此信为张某所为。
（四）张某于5月26日清晨，自己洗了衣服，并把蓝褂子染成黑色。其妻说张某自己洗衣服为过去从未有过。
（五）案发后的第二天，张某买了两条新飞鸽牌自行车外胎，将旧狮马牌自行车外胎换掉。经搜查，从张犯家里缴获两条旧狮马牌自行车外胎，上面的花纹已被人用锉锉过，痕迹明显。并在张家搜出木锉一把，经鉴定同旧外胎的锉痕相一致。
（六）搜查出张某用过的小铁金郎头一把，上面有血指纹一枚，经鉴定为张某所留。又将金郎与李小兰兰额顶两个椭圆形小孔进行鉴定，认定为该锒头所致。
（七）其母证明，发案后的第二天，张让其母将家里所存的信纸、信封、复写纸等烧掉。
（八）张被拘捕之后，拒不承认杀害了李小兰，只说特务杀了小孩，让他给死者家属写信，否则就杀死他。
问：（1）本案已收集到几种证据（各举例说明）？
（2）结合本案说明证明对象主要是指什么？证明要求如何？以及如何正确对待被告人口供？
（3）根据本案证据，能否认定张某是杀害李小兰的罪犯？为什么？
九、（本题9分）
1997年秋天的一个晚上，阎某骑自行车外出，在公路上行驶时，被持刀隐藏、试图抢劫的张某拦住了去路，在张某的威胁下，阎某交出了自己的手表、所带现金以及自行车。张某得手后准备骑车离去，阎某趁其不备，抽出夹在自行车后座上的打气筒，猛击张某头部，将张打倒在地。阎某取回自己的手表、现金，骑车继续前行。由于夜已深，为防止再遭险情，她当晚即休息在路旁一农家中，女主人安排她和自己的女儿同住。张某世界杯后回家，在院中发现了阎某的自行车，才知阎某住在自己家中。夜深后，张某向母亲打听清阎某睡在外侧，于是持刀进屋，猛扎阎某，待床上没有动静后，张某准备拖出尸体掩埋。这时才发现杀害的竟是自己的妹妹。原来，张某回家的情况，被难以入睡的张某听到。她起床躲在门后，伺机逃跑，又怕张某发现床上无人而起疑心，就把张某的妹妹轻轻挪出外侧，里侧 在被子里放上枕头作掩饰。在张某潜入室内准备行凶时，阎某趁机逃出门外。
问：（1）张某的抢劫的行为是否既遂？
（2）张某错杀胞妹应属何种性质？
（3）阎某的行为是否属于紧急避险？对其应如何处理？
十、（本题10分）
七岁的小孩某甲与六岁的孩子某乙和某丙一同在楼顶玩耍，三人遂将楼顶上堆放的一堆空药瓶往远处投掷，比赛看谁扔的远。不料楼下一位七十岁的老婆婆正在树荫下乘凉，由于树叶遮挡，孩子们没看见她，有几只瓶子刚好扔到这棵树下，其中一个瓶子不偏不差打到了老婆婆的头上，老婆婆头破血流，被送到医院抢救，开支3400元，老婆婆要三个孩子的父母承担赔偿责任。可某乙和某丙的父母说，扔瓶子的主意是某甲出的，他们家的孩子年龄小，因此即使扔了瓶子也不可能扔到那棵树那么远，所以应由某甲家长来赔偿。而某甲的父母认为他自己的孩子说他是取后一个扔的瓶子，且他扔的瓶子都超过了那棵树了，所以老婆婆肯定不是他们家孩子打伤的，所以不应由他家赔偿。
请问：（1）被害人老婆婆找到律师询问，律师应如何答复？
（2）假定你是老婆婆的委托代理人，你如何起草一份民事诉状？http://www.cnrencai.com/
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